毕某入职某技术公司，1年后，到宁夏服兵役2年，2年期满回到公司工作。工作1年后，又因打架斗殴被判刑3年，在出狱后，毕某回到公司工作。1年后，公司欲与毕某解除劳动关系，遂与毕某商议解除劳动关系的经济补偿金，公司同意支付其2个月的工资作为解除补偿金，但是毕某认为其工龄为8年，不是1年，应该支付其8个月的工资作为补偿金，双方协商未果。毕某诉至劳动争议仲裁委员会，要求公司支付其8个月的工资作为解除劳动关系的经济补偿金。
审理机关经审理查明，毕某在岗3年，服兵役2年，服刑3年，在此期间，公司未与毕某办理解除劳动关系的手续，理应认定为双方劳动关系存续，因此公司应支付其8个月的工资作为解除劳动关系的经济补偿金。
|法条链接《关于贯彻执行(中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》
28.劳动者涉嫌违法犯罪被有关机关收容审查、拘留或逮捕的，用人单位在劳动者被限制人身自由期间，可与其暂时停止劳动合同的履行。
暂时停止履行劳动合同期间，用人单位不承担劳动合同规定的相应义务。劳动者经证明被错误限制人身自由的，暂时停止履行劳动合同期间劳动者的损失，可由其依据《国家赔偿法》要求有关部门赔偿。
29.劳动者被依法追究刑事责任的，用人单位可依据劳动法第二十五条解除劳动合同。
“被依法追究刑事责任”是指:被人民检察院免子起诉的、被人民法院判处刑罚的、被人民法院依据刑法第三十二条免予刑事处分的。
劳动者被人民法院判处拘役、三年以下有期徒刑缓刑的，用人单位可以解除劳动合同。
《劳动部办公厅关于<劳动法〉若干条文的说明》
第二十五条劳动者有下列情形之一的， 用人单位可以解除劳动合同。
(一)在试用期间被证明不符合录用条件的:
(二)严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的
:
(三)严重失职，营私舞弊，对用人单位利益造成重大损害的:
(四)被依法追究刑事责任的。本条中“严重违反劳动纪律”的行为，可根据《企业职工奖励条例》和《国营企业辞退违纪职工暂行规定》等有关法规认定。
本条中的“重大损害”由企业内部规章来规定。因为企业类型各有不同，对重大损害的界定也千差万别，故不便对重大损害作统一解释。若由此发生劳动争议，可以通过劳动争议仲裁委员会对其规章规定的重大损害进行认定。
本条中“被依法追究刑事责任”，具体指:
(1)被人民检察院竞于起诉的;
(2)被人民法院判处刑罚(刑罚包括:主型:管制、物役、有期徒州、无期纹利、无利，所加利:罚全、利夺政治权利、没收财产)的:
(3)被人民法院依据利法第32条免予刑事处分的。
|证据收集：
用人单位需要收集的证据包括劳动合同，服兵役证明、刑事判决书等书面材料。
律师策略：
依据法律的相关规定，劳动者被依法追究刑事责任的，用人单位可以解除劳动关系且无须支付解除劳动关系的经济补偿金。如果应该解除而没有办理解聘手续的，认定双方劳动关系中止，用人单位无须支付劳动者工资报酬，但是因为缺少解聘手续，双方的劳动关系存续。
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3楼 花千骨24601
就是说劳动关系名义上中止，但实际是存续着。对吧
那中止的这段时间，算作合同期里面吗？还是坐牢这两年，在出狱工作后在合同上算延期呢？
2楼 无水月亮2016
谢谢！明白了
1楼 nevugu
如果应该解除而没有办理解聘手续的，认定双方劳动关系中止，用人单位无须支付劳动者工资报酬，但是因为缺少解聘手续，双方的劳动关系存续。---这句话自相矛盾，没有办理解聘，认定中止，缺少解聘，关系存续，谁来解释一下？
Paul50763
@nevugu：不用给钱，但是还属于在职，停薪留职吧。
小贼与大盗
@nevugu：要分清“中止”与“终止”。
中止，是中断的意思，指的是保持劳动关系，但双方暂时互不存在用工义务（如，企业不承担工资、福利、医社保等，员工可以不用上班提供工作成果）。类似夫妻冷战分居，还维系法律上的夫妻关系，但是已经不在一起了。
终止，就是结束的意思，指的是双方已经不存在劳动关系了。类似于离婚，双方已经不存在法律意义上的夫妻关系了。
丫头商商Y
@nevugu：现在的问题是用人单位没有取得劳动者的相关服兵役、拘役书面材料，如果有的话，此期间的工资报酬不用支付的。
nevugu
@小贼与大盗：谢谢，明白了
nevugu
@丫头商商Y：是的
nevugu
@Paul50763：明白了，谢谢
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